В результате предусмотренные законом механизмы защиты бизнеса во многих случаях оказываются зависимыми от усмотрения следствия и суда.
Что касается тактики адвоката в сложившейся ситуации, то распространенной ошибкой является попытка строить защиту исключительно на отрицании вины. Однако на этапе избрания меры пресечения ключевое значение имеет не оценка доказанности обвинения.
Согласно позиции Верховного Суда Российской Федерации
[iii], при рассмотрении вопроса об избрании меры пресечения суд не вправе обсуждать виновность лица по существу предъявленного обвинения.
В связи с этим основная задача стороны защиты на данной стадии процесса – проверка обоснованности процессуальных рисков, на которые ссылается следствие. Это анализ доводов следствия, проверка их фактической обоснованности, представление суду сведений о личности доверителя, опровержение утверждений о риске сокрытия, давлении на свидетелей либо воспрепятствовании расследованию.
Например, если лицо ранее не судимо, имеет постоянное место жительства, самостоятельно явилось к следователю, не предпринимало попыток скрыться и не воздействовало на участников процесса, защита вправе ставить вопрос об отсутствии оснований для применения наиболее строгой меры пресечения.
Практика показывает, что пассивная позиция защиты на данной стадии существенно увеличивает вероятность избрания заключения под стражу.
Помимо прочего, УПК РФ предусматривает несколько мер пресечения, не связанных с содержанием в СИЗО. Это может быть подписка о невыезде, личное поручительство, запрет определенных действий, залог, домашний арест.
Формально законодатель исходит из того, что заключение под стражу должно применяться только в случаях, когда иные меры не способны обеспечить цели уголовного судопроизводства. Однако на практике альтернативные меры используются существенно реже. В особенности это касается дел о тяжких преступлениях экономической направленности, где суды часто исходят из наличия у обвиняемого финансовых возможностей, широкого круга контактов и потенциальной способности покинуть территорию Российской Федерации. В результате сама возможность применения более мягкой меры пресечения нередко рассматривается судами формально, без полноценной оценки ее достаточности применительно к конкретным обстоятельствам дела.
Между тем именно индивидуальный подход к оценке процессуальных рисков является одним из ключевых элементов справедливого уголовного судопроизводства.
Проблема современной практики избрания меры пресечения заключается не в существовании института заключения под стражу как такового. Очевидно, что в ряде случаев применение этой меры объективно необходимо. Основная сложность состоит в формальном подходе к оценке процессуальных рисков и недостаточном использовании альтернативных мер пресечения.
Несмотря на выступления Президента страны, пояснения Верховного Суда Российской Федерации и постепенное развитие законодательства в сторону гуманизации уголовного процесса по экономическим делам, между нормативными гарантиями и реальной практикой по-прежнему сохраняется существенный разрыв. В этих условиях особое значение приобретает активная и профессиональная работа стороны защиты. Именно на стадии избрания меры пресечения во многом определяется не только дальнейшее процессуальное положение обвиняемого, но и масштаб последствий уголовного преследования для его бизнеса, репутации и семьи.